Hace
varios días, Facebook experimenta una inundación de algunas
leyendas legales que los usuarios copian y pegan en sus propios
muros. Estas leyendas, además de ser publicadas en los muros de los
usuarios, también han sido objeto de publicación como comentarios
en el Facebook
Site Governance
(Site oficial de Facebook para informar sobre las novedades y cambios
de sus condiciones de servicio). El objeto del presente post, será
intentar responder al interrogante ¿Son
válidas estas leyendas?
A
continuación reproducimos uno de sus textos más difundidos (existen
diferentes variantes, adaptadas por los propios usuarios):
Habiendo
leído, comprendido y visto los términos y condiciones de Facebook:
yo: (Nombre y Apellido) NO AUTORIZO el uso de mis datos personales
(textos, fotografías, imágenes personales, datos personales) de
acuerdo con la ley de protección de datos. Rechazo totalmente que
usuarios ajenos a mi pagina Facebook usen mi biografía para comentar
u observar cualquier publicación. DE MODO IRREVOCABLE PROHÍBO
TERMINANTEMENTE EL USO DE MIS DATOS PERSONALES (textos, fotografías,
imágenes personales, datos personales) DE ACUERDO CON LA LEY DE
PROTECCIÓN DE DATOS; esto se aplica a todos los datos de mi página
de Facebook. Los derechos sobre el uso de estos ME PERTENECEN
EXCLUSIVAMENTE, por lo que necesita mi consentimiento personal y por
escrito. Sólo yo debo y puedo acceder a mis datos de carácter
personal, así como también procesarlos. El uso comercial requiere
mi permiso por escrito. No están permitidos ni el uso de mi perfil
ni hacer un perfil analítico mío, así como los datos que no se
obtuvieron de mí. Además, mis datos NO PUEDEN ser utilizados para
estudios de mercado y con fines publicitarios! Yo personalmente
quiero decidir los amigos que pueden ver con quién estoy siendo
amigo o no, independientemente de que este amigo sea también un
amigo de un amigo mío. Me gustaría administrar la lista inteligente
e incluso borrar completamente, cuando yo lo crea necesario. Me
opongo a la divulgación de datos personales a terceros. Yo rechazo
tanto las directrices existentes como los cambios de ésta, además
insto a Facebook que cumpla con la política de privacidad, la
protección de datos del consumidor y la legislación de derechos de
autor en Europa, así como todos los otros países con regulaciones
de protección de datos. Las prohibiciones anteriores se aplican
también a su(s) empleado(s), representantes, estudiantes y todo el
personal bajo su dirección o control. QUE QUEDE CLARO NO AUTORIZO Y
RECHAZO TOTALMENTE EL USO DE MIS DATOS A CUALQUIER PERSONA FÍSICA,
JURÍDICA O GUBERNAMENTAL. NO DOY MI CONSENTIMIENTO para que mis
datos personales sean transferidos y procesados, incluyendo los que
he borrado.
Debemos
comenzar afirmando que todo usuario, al registrarse en Facebook,
obligatoriamente
acepta las DDR
(Declaraciones de Derechos y Rresponsabilidades).
Dicho
contrato es de adhesión,
es decir que una de las partes predispone el texto, mientras que la
otra parte solamente tiene dos alternativas: aceptarlo o no hacerlo.
Si somos
usuarios de Facebook, es porque lo hemos aceptado,
y por lo tanto desde el comienzo de la relación, todos los aspectos
relativos a la privacidad, protección de datos personales, propiedad
intelectual de los contenidos y otros aspectos, son regulados por
dichas cláusulas.
De
hecho, expresamente a través del art. 19 (Otros) inc. 5, el usuario
acepta que: “Cualquier corrección a o exención de esta
Declaración deberá hacerse por escrito y estar firmada por
nosotros.” Es
decir, la publicación por parte de un usuario de una manifestación
unilateral (posteando dicha leyenda) posterior a la celebración de
un contrato para la utilización de un servicio, NO es válida.
Más
allá de eso, intentaremos razonar jurídicamente si fuera realmente
posible aplicar la leyenda, y que básicamente se resume a que el
usuario desea prohibir el uso de los datos personales a
Facebook. ¿Podría un usuario de Facebook revocar su
consentimiento para el tratamiento de sus datos personales?
De
acuerdo a la legislación Argentina (Ley Nº 25.326 – art. 5), “el
tratamiento de datos personales es ilícito cuando el titular no
hubiere prestado su consentimiento libre, expreso e informado, el que
deberá constar por escrito, o por otro medio que permita se le
equipare, de acuerdo a las circunstancias.”
¿Podría alegar un
usuario de Facebook que no sabía que tipo de tratamiento se le iba a
dar a sus datos personales? Probablemente
NO, precisamente por lo que antes señalamos: al ingresar como
usuarios a Facebook, declaramos haber leído (cosa que realmente
deberían hacer todos los usuarios) y aceptado las condiciones del
Servicio, incluídas las políticas de privacidad y demás
documentación aplicable.
No
obstante, no debemos olvidarnos que en las propias DDR de Facebook,
más precisamente en el art. 16 inc. 1, aceptamos
la aplicación de la jurisdicción y la legislación de California,
Estados Unidos.
Esta cláusula es aplicable para todo el mundo (literalmente) excepto
para Alemania, quien a través de sus diferentes “peleas” con
Facebook por la privacidad, logró que a través del art. 17 inc. 3
se incluyera excepciones
para los usuarios de Alemania, entre los cuáles existen un
reemplazo del art. 16 inc. 1, afirmando que sus contratos si se les
aplica la legislación alemana.
Por
otro lado, es interesante analizar si más allá del aspecto legal,
dicha leyenda realmente podría aplicarse al servicio. El propio
funcionamiento de una red social (cualquiera sea) es basado sobre el
hecho de compartir contenidos entre usuarios, interactuando con
ellos, y donde gran parte de esos contenidos, contienen una amplia
gama de datos personales. En consecuencia, si un usuario realmente
quisiera revocar el consentimiento para el tratamiento de sus datos
personales, básicamente
debería cerrar su cuenta, dado que de otra manera el Servicio en sí
de la red social se haría de realización imposible. Este
aspecto tiene una estrecha relación con el funcionamiento de la
cesión de derechos de uso sobre los contenidos que el usuario
transmite a la plataforma, y sobre las características particulares
de esa licencia. Sin embargo, ello será motivo de otro post
diferente, para no extendernos más en el presente.
Para
finalizar, me tomaré la licencia de realizar una apreciación
personal sobre el fenómeno analizado y su relación con la
privacidad. Considero que por un lado, existe
una gran población de usuarios de las redes sociales (Facebook y
otras) que desconocen realmente las “reglas de juego” para
participar de alguna red social, donde es la información
del usuario la moneda de cambio por la utilización del servicio.
Desde
otra perspectiva, es interesante observar el comportamiento de los
usuarios en relación a la protección de su privacidad. Opino que
existe una especie de intención de reclamo externalizado a través
de este tipo de leyendas, que son utilizadas más bien como “banderas
de la privacidad”, donde el usuario se siente identificado con todo
o parte del texto, y quiere creer que copiando y pegando un texto
en su muro, mejorará su situación sobre la privacidad de sus
datos...
La
privacidad en sí, es un concepto personal y mutable, que se va
construyendo y forjando con el tiempo. La decisión de
mantener una cierta actitud de resguardo sobre la privacidad, debe ser
construido día a día, primero decidiendo y auto respetando el
ámbito de privacidad que deseo tener, y luego, si exigiendo que
otros terceros respeten esa línea que personalmente he demarcado.
¿Cómo? Se construye dedicando 30 minutos a comprender cuáles son
las condiciones del servicio. Si realmente comprendo y decido
aceptar, entonces debería dedicar 10 minutos a repasar la
configuración de privacidad. Y día a día se deberá reservar
algunos de reflexión antes de comentar en un muro, antes de subir
las fotos donde se vea la familia, la patente del auto y la
dirección de la casa, antes de etiquetar a otra persona, antes de
postear donde vamos a ir este verano de vacaciones, segundos de
reflexión antes de... compartir que afecte en algo esas ganas
de privacidad.
Marcelo Temperini es Abogado, especializado en Derecho Informático. Actualmente es Doctorando de CONICET dedicado a la investigación de Delitos Informáticos y Cibercrimen en el Centro de Investigación de la Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales de la Universidad Nacional del Litoral. Es Socio Fundador de 
